L’ultimo profilo riguarda le situazioni giuridiche dei soci nella fase attuativa del piano.
Le norme introdotte dal codice della crisi considerano l’allocazione del valore sempre in funzione dell’omologazione: lo stesso artt. 120 quater CCII riguarda la partecipazione alla ricchezza prevista, mentre non regola la distribuzione di quella effettivamente conseguita.
Se il piano consegue esattamente i risultati attesi, non si pongono particolari problemi e l’interesse tanto dei soci quanto dei creditori si realizza a sua volta esattamente nella misura prestabilita.
A dispetto di questa rassicurante prospettiva, l’incertezza di ogni previsione rende naturali scostamenti positivi o negativi, riscontrabili nella pratica delle soluzioni liquidatorie e a maggior forza di quelle in continuità.
Lo scostamento in negativo dai risultati attesi produce conseguenze diverse a seconda delle ricadute rispetto al soddisfacimento dei creditori.
Se l’insuccesso del piano provoca l’inadempimento grave agli obblighi assunti e la risoluzione del piano, ogni rapporto obbligatorio torna alla consistenza originaria[345]. Vengono perciò meno gli effetti di dilazione e falcidia, con l’erosione pressoché automatica dei vantaggi prospettati dal piano ai soci: il valore delle partecipazioni si consuma nuovamente e torna in vigore l’eventuale responsabilità illimitata dei soci[346].
Se invece la disponibilità di un minor attivo non comporta la risoluzione, si possono prevedere: la conservazione a beneficio dei soci di un valore inferiore alle attese; l’escussione degli eventuali soci illimitatamente responsabili, poiché esdebitati per la sola quota dei debiti sociali falcidiata dall’omologazione, non per l’importo promesso ai creditori della società all’interno del piano[347].
Maggiori perplessità prospetta lo scostamento in positivo dai risultati preannunciati nel piano, ipotizzabile per via di una liquidazione maggiormente remunerativa o di flussi superiori alle attese. Nessun problema si pone nell’eventualità del piano che già prometta il soddisfacimento integrale dei creditori: l’intera eccedenza permane nel patrimonio della società a beneficio dei soci. Diversamente, si configura una tensione tra i principi del diritto civile e della crisi: quello fissato dall’art. 2740, comma 1, c.c. vorrebbe la devoluzione dell’intero extraprofitto ai creditori sociali, fino alla realizzazione integrale del loro interesse; la rimodulazione dei rapporti obbligatori pare escludere ogni pretesa ulteriore rispetto al soddisfacimento previsto dal piano e sancito dall’omologazione.
L’impiego a favore dei creditori dell’intero attivo effettivamente realizzato risulta inevitabile nell’esecuzione del concordato semplificato, almeno seguendo l’impostazione orientata per la devoluzione al loro soddisfacimento dell’intero valore ricavato della liquidazione, per circoscrivere la portata dell’esdebitazione agli eventuali beni acquisiti dalla società successivamente all’omologazione[348].
Per ogni altro strumento di regolazione della crisi è dirimente il contenuto negoziale del piano.
Questo potrebbe confermare l’impiego a favore dei creditori dell’intero attivo, come si prevede per lo più negli interventi di carattere liquidatorio[349], in modo da commisurare il loro soddisfacimento ai risultati effettivamente conseguiti e relegare a una funzione meramente informativa l’indicazione di eventuali percentuali[350]. In un simile scenario, come già in quello del concordato semplificato, l’eccedenza di attivo si risolve in un vantaggio per i soli creditori, indifferente all’interesse dei soci[351].
Tuttavia, il piano potrebbe anche predeterminare la soglia di pagamento dei debiti sociali, come di regola accade nello scenario della continuità aziendale. L’individuazione di una simile soglia pare escludere pretese dei creditori sull’eccedenza di attivo[352]. Il successo dell’iniziativa prospetta allora un vantaggio esclusivamente ai soci, titolari di partecipazioni corrispondenti a un patrimonio sociale più consistente del previsto[353]. La conclusione presenta una ricaduta immediata sull’applicazione dell’art. 120 quater, comma 1, CCII: la previsione prudenziale dei risultati concorre all’attendibilità del piano; tuttavia, contribuisce anche alla coerenza del pronostico ai limiti stabiliti per l’omologazione, senza impedire che l’overperformance del piano faccia conseguire ai soci vantaggi superiori alla soglia tollerabile in sede di omologazione[354]. Un simile esito pare evitabile solo nell’ipotesi patologica; cioè, se la sottovalutazione del piano dipende non dalla prudenza, ma da condotte opportunistiche rilevanti per l’annullamento del concordato o dell’accordo oppure per la revoca dell’omologazione ai sensi dell’art. 82, comma 1, CCII[355].
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